深圳公司注銷后遺漏的債權(quán)債務(wù)將如何處理？

原文按照《公司法》及《民法通則》的相關(guān)規(guī)定，法人作為擬制人格，具有民事責(zé)任能力，依法獨立對外承擔(dān)民事權(quán)利與義務(wù)。“有生亦有死”，公司法人在實踐中會出現(xiàn)各種情況以致于無法繼續(xù)經(jīng)營，不得不注銷公司，使得法人主體消亡。

公司在其存續(xù)過程中，伴隨著經(jīng)營存在大量債權(quán)債務(wù)關(guān)系，故公司的注銷必然涉及到公司原有債權(quán)債務(wù)關(guān)系的處理。就目前我國現(xiàn)行《公司法》而言，公司法以專門章節(jié)對于公司解散及清算進(jìn)行了詳細(xì)的制度安排與條款規(guī)定，但對于深圳公司注銷后出現(xiàn)的債權(quán)債務(wù)該如何處理，相關(guān)法律卻一直未予以明確規(guī)定。

針對深圳公司注銷時遺漏債務(wù)處理的問題引發(fā)的糾紛，在實踐中頻頻發(fā)生。這種情況將嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人的相關(guān)利益。如何處理前述糾紛，保障債權(quán)人的合法利益是關(guān)注的要點。

有趣的是，在辦案過程中，亦出現(xiàn)部分深圳公司注銷后遺漏債權(quán)處理的情況，對于法人主體已經(jīng)消亡，其原享受的債權(quán)是否仍可以繼續(xù)主張？由誰主張？均存在法無明確規(guī)定的不確定性。

本文將對以上兩種深圳公司注銷后遺漏“債務(wù)”及“債權(quán)”問題的處理作出重點探討。

常見的深圳公司注銷原因如下：
（一）公司被依法宣告破產(chǎn)；

（二）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

（三）股東會、股東大會決議解散或者一人有限責(zé)任公司的股東、外商投資的公司董事會決議解散；

（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

（五）人民法院依法予以解散；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形。

一、深圳公司注銷后遺漏“債務(wù)”及“債權(quán)”的定義主要成因

“深圳公司注銷后遺漏債權(quán)與債務(wù)”是指經(jīng)過清算程序，公司法人資格注銷后，又發(fā)現(xiàn)與公司存續(xù)經(jīng)營過程中有關(guān)、且清算注銷過程中未經(jīng)處理的相關(guān)債權(quán)與債務(wù)。

按照目前的司法實踐，深圳公司注銷后遺漏債務(wù)的主要成員集中于：清算組未通知債權(quán)人或通知程序存在瑕疵；債權(quán)人因故未及時申報債權(quán)；深圳公司注銷時債權(quán)未到期等原因。而深圳公司注銷后遺漏債權(quán)通常是因為長期以來，我們法律制度過多重視公司清算注銷程序中債務(wù)的處理，而輕視債權(quán)的處理，很多股東及實際經(jīng)營人并沒有對債權(quán)的處理引起重視，故發(fā)生遺漏。

二、深圳公司注銷與清算的關(guān)系

按照《公司法》第183條的相關(guān)規(guī)定，依法清算是一種法定義務(wù)，有限責(zé)任公司的股東必須履行，其目的在于解決公司出現(xiàn)解散事由懸而不決的狀態(tài)，同時清理公司的債權(quán)債務(wù)，以保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。

所謂依法清算是指在出現(xiàn)解散事由時清算義務(wù)人要及時成立清算組，辦理清算事宜，包括通知債權(quán)人、進(jìn)行公告、清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單、制定清算方案并報股會、股東大會或者人民法院確認(rèn)，在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金、繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)后，公司財產(chǎn)仍有剩余的，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配。

提示：這種清算并不是公司自身的內(nèi)部清算，受眾并非僅是內(nèi)部的股東或投資人。在清算結(jié)束后必須制作清算報告，經(jīng)公司權(quán)力機構(gòu)或者人民法院確認(rèn)后，方可向公司登記機關(guān)申請注銷登記。

三、對于企業(yè)注銷后的遺漏債務(wù)問題的處理

實踐中，債權(quán)人追討債務(wù)與企業(yè)注銷往往已經(jīng)相隔一段時間，在追索債務(wù)的時候才發(fā)現(xiàn)承擔(dān)主體已經(jīng)消亡。對于這種情況需要根據(jù)以下兩種情況分別進(jìn)行處理了：

第一種情況：企業(yè)未經(jīng)過清算而將企業(yè)進(jìn)行注銷

（1）債權(quán)人可以“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人”為被告主張債務(wù)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》19條及20條的相關(guān)規(guī)定，公司或依法進(jìn)行清算，以虛假清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記的；或者公司未經(jīng)過依法清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

故，公司債權(quán)人可以直接以自己名義向有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人提起訴訟進(jìn)行維權(quán)。

提示：針對“公司未經(jīng)過依法清算即辦理注銷登記”的情況，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人為二人以上的，其中一人或者數(shù)人承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任后，先行承擔(dān)人有權(quán)根據(jù)過錯大小，向其他人主張分擔(dān)責(zé)任。

關(guān)聯(lián)法條：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》19條、20條、21條

（2）債權(quán)人可以要求工商登記管理部門恢復(fù)公司存續(xù)狀態(tài)，待公司重新恢復(fù)存續(xù)狀態(tài)后按照現(xiàn)行法律進(jìn)行債務(wù)處理。

一般來說，公司登記機關(guān)審批一家深圳公司注銷的審批文件時，必須看該文件中是否含有公司《清算報告》，因為種種原因，在未經(jīng)過清算的情況下注銷公司的（除公司股東提交虛假清算報告之外），公司登記機關(guān)亦存在重要過錯。公司債權(quán)人作為具有相關(guān)利益的第三人，有權(quán)要求公司登記機關(guān)撤銷具體行政行為，恢復(fù)公司的存續(xù)狀態(tài)。若未變更，公司債權(quán)人有權(quán)提起行政訴訟。待公司重新恢復(fù)存續(xù)狀態(tài)后按照現(xiàn)行法律進(jìn)行債務(wù)處理。

第二種情況：股東或第三人在辦理深圳公司注銷登記時作出公司債務(wù)承擔(dān)承諾

為保障公司債權(quán)人的相關(guān)權(quán)益，同時避免一些公司利用法律的漏洞，通過深圳公司注銷來躲避債務(wù)，公司登記機關(guān)往往會在企業(yè)注銷依法提交相應(yīng)文件時，一并要求公司股東或第三人提交《承諾書》，對于深圳公司注銷后又發(fā)現(xiàn)遺漏未處理債務(wù)的，要求其對該債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

故，在深圳公司注銷時公司股東或第三人對于深圳公司注銷后債務(wù)的自身承諾保證，屬于合同法中的債務(wù)保證性質(zhì)，一種債的加入。債權(quán)人可據(jù)此要求承諾的公司股東或第三人承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。

提示：當(dāng)債權(quán)人發(fā)現(xiàn)存在債務(wù)關(guān)系的公司已經(jīng)注銷，應(yīng)盡快委托律師前往公司登記機關(guān)查詢公司辦理注銷時的相應(yīng)文件，若發(fā)現(xiàn)已存在相關(guān)債務(wù)承諾文件的，可拓寬維權(quán)路徑。

關(guān)聯(lián)法條：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》20條第二款的相關(guān)規(guī)定

第三種情況：公司進(jìn)行清算后注銷，但清算程序存在瑕疵

按照《公司法》第185條及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第11條的相關(guān)規(guī)定：“清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)”。

若清算組未按照法定程序履行向公司債權(quán)人的通知義務(wù)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第23條的規(guī)定：“清算組成員從事清算事務(wù)時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失，公司或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持”。

故，公司依照法定清算程序后注銷，但清算組成員違法未向債權(quán)人履行通知義務(wù)或履行通知義務(wù)不合法的，債權(quán)人有權(quán)要求清算組成員直接承擔(dān)賠償責(zé)任。

關(guān)聯(lián)法條：《公司法》第185條；《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》11條、23條

四、深圳公司注銷后遺漏債權(quán)問題的處理

1、深圳公司注銷后遺漏債權(quán)時，債權(quán)主張主體分析

深圳公司注銷后發(fā)現(xiàn)遺漏債權(quán)，雖然此時公司的法人資格歸于消滅，但是從社會公平原則角度考慮，公司的債權(quán)仍具有可追索性，但債權(quán)主張主體往往是本類糾紛的難點，根據(jù)司法實踐，應(yīng)根據(jù)不同情況，確定債權(quán)主張主體：

（1）根據(jù)民法權(quán)利繼承原則，公司原股東可作為遺漏債權(quán)的主張主體

公司的財產(chǎn)是在股東出資或者認(rèn)購股份的基礎(chǔ)上形成的。股東將自己的財產(chǎn)以投資方式交付公司后，就因取得公司的股權(quán)而喪失了對該財產(chǎn)的所有權(quán)，而公司在取得股東所交付財產(chǎn)的所有權(quán)后形成公司法人財產(chǎn)權(quán)。公司與公司股東在法律上雖然是兩個獨立的民事主體，但因存在投資關(guān)系，股東對公司經(jīng)營成果享有收益權(quán)利，并對公司解散負(fù)有清算責(zé)任。

在深圳公司注銷登記后對尚未處理的債權(quán)，公司股東根據(jù)民法權(quán)利承繼原則，全體股東成為權(quán)利主體。雖然深圳公司注銷后，其法人人格已經(jīng)消滅，但公司的債權(quán)不因其主體的消滅而滅失。公司的原股東仍可以一般債權(quán)人的身份主張其權(quán)利。

（2）根據(jù)權(quán)利義務(wù)對等原則，深圳公司注銷時承諾承擔(dān)債權(quán)債務(wù)的清算主體或第三人可作為遺漏權(quán)利的主張主體

根據(jù)《關(guān)于企業(yè)下落不明、歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷后訴訟主體及民事責(zé)任承擔(dān)若干問題的處理意見(試行)》第24條的規(guī)定“企業(yè)被注銷登記時，清算主體或第三人在工商管理部門承諾企業(yè)注銷登記后遺留的債權(quán)債務(wù)由其負(fù)責(zé)的，債權(quán)人可以作出承諾的清算主體或第三人為被告，要求其承擔(dān)清算責(zé)任。”這也就是說，在深圳公司注銷后，仍有未處理的債務(wù)存在的情況下，清算主體或有利害關(guān)系的第三人應(yīng)承擔(dān)清算責(zé)任。根據(jù)權(quán)利義務(wù)對等原則，在深圳公司注銷后存在未處理債權(quán)的情況下，清算主體也應(yīng)可以自己的名義作為原告提起訴訟。

（3）如有權(quán)利義務(wù)的承受人，可直接由其作為遺漏權(quán)利主張主體

《關(guān)于企業(yè)下落不明、歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷后訴訟主體及民事責(zé)任承擔(dān)若干問題的處理意見(試行)》第26條的規(guī)定“被注銷登記的企業(yè)為債權(quán)人的，如有權(quán)利義務(wù)承受人，可應(yīng)其申請直接變更其為訴訟主體;無權(quán)利義務(wù)承受人或權(quán)利義務(wù)承受人表示不參加訴訟的，終結(jié)訴訟。如債權(quán)在公司清算中，已作出相關(guān)債權(quán)在原股東中的分配或向第三人轉(zhuǎn)讓，根據(jù)相關(guān)處理協(xié)議文件，繼受的新債權(quán)人可作為權(quán)利主張主體。

提示：以上《關(guān)于企業(yè)下落不明、歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷后訴訟主體及民事責(zé)任承擔(dān)若干問題的處理意見(試行)》的規(guī)定為北京市地方性規(guī)定，并且為試行，雖然不能直接作為裁判的依據(jù)，但是相關(guān)處理原則的法理依據(jù)及相關(guān)精神值得我們借鑒和學(xué)習(xí)。

綜上，根據(jù)不同的情況，我們在發(fā)現(xiàn)企業(yè)注銷后存在遺漏債權(quán)或債務(wù)未處理的，應(yīng)該根據(jù)不同的實際情況和證據(jù)，選擇正常的債權(quán)主張主體，及時作為債權(quán)人律師保障其相關(guān)權(quán)益；或作為債務(wù)人律師有效針對債權(quán)主體身份進(jìn)行有效抗辯。

2、原公司股東對外主張債權(quán)時，是否必須以全體股東作為被告？

實踐中，深圳公司注銷后，原股東可能失聯(lián)或存在不歡而散的情況，當(dāng)發(fā)現(xiàn)深圳公司注銷后遺漏債權(quán)的情況，往往存在全體股東無法行動一致的情況。

深圳公司注銷后遺漏債權(quán)的主張權(quán)不同于公司剩余財產(chǎn)分配權(quán)，上海法院一般不強行要求全體股東作為共同原告提起訴訟，而法院一般也需追加全體股東作為共同原告提起訴訟。如多個股東就不同一筆債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益分別提起訴訟，法院可合并審理。

3、公司在未向債權(quán)人足額清償債務(wù)的情形下注銷之后，股東取得公司在清算中遺漏的債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益，公司債權(quán)人能否要求獲得利益的股東在所獲財產(chǎn)利益的范圍內(nèi)清償債務(wù)？

根據(jù)公司法規(guī)定，公司解散應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。在清算過程中發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向法院申請宣告破產(chǎn)。因此，股東自行對公司清算完畢應(yīng)當(dāng)以公司全部債務(wù)清償完畢為條件。

因此，公司在未足額清償債務(wù)的情況下注銷，股東又在深圳公司注銷后獲得公司債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益，債權(quán)人有權(quán)要求獲益股東在所獲財產(chǎn)利益的范圍內(nèi)清償公司債務(wù)。

4、股東未經(jīng)合法清算注銷公司后，又以自己名義主張公司對外債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益，應(yīng)如何處理？

根據(jù)公司法規(guī)定，股東自行對公司進(jìn)行的清算不具有免除公司債務(wù)的功能。如果股東未經(jīng)合法清算而注銷公司，導(dǎo)致公司債權(quán)人利益受到損失的，應(yīng)當(dāng)對公司債權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

而在深圳公司注銷后，股東已對外主張原公司的債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益且受償?shù)?，前述財產(chǎn)權(quán)益不應(yīng)歸屬于股東個人權(quán)益，仍應(yīng)屬于原公司清算財產(chǎn)。

故，在股東未經(jīng)合法清算注銷公司后，股東另行以個人名義主張原公司債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益受償?shù)模瑧?yīng)優(yōu)先用于償還未處理完畢的原公司債務(wù)。

5、公司在破產(chǎn)程序終結(jié)后辦理注銷登記，又發(fā)現(xiàn)公司破產(chǎn)清算程序中遺漏債權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)益，應(yīng)當(dāng)如何處理？

公司被依法宣告破產(chǎn)，并經(jīng)破產(chǎn)清算與分配，公司對外不能清償?shù)膫鶆?wù)不再清償。因此，破產(chǎn)清算具有免除破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)的效果。在破產(chǎn)程序終結(jié)后，如發(fā)現(xiàn)公司還享有債權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)益，該權(quán)益應(yīng)當(dāng)首先用于向全體債權(quán)人清償，在清償完畢前，被宣告破產(chǎn)的公司的股東或上級主管部門不享有該財產(chǎn)權(quán)益。

屆時，經(jīng)法院許可保留的破產(chǎn)清算組尚未被撤銷的，則可由清算組對外主張債權(quán)或相關(guān)財產(chǎn)權(quán)益。所獲財產(chǎn)經(jīng)法院決定，可進(jìn)行追加分配或指定相關(guān)單位或人員予以保管。

如破產(chǎn)清算組已被撤銷的，原公司股東或公司的上級主管部門可依法向?qū)徖砥飘a(chǎn)案件的法院申請恢復(fù)成立清算組或重新成立清算組，以清算組名義對外主張原公司的債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益。是否準(zhǔn)許，由法院決定。

參考法條：《上海市高級人民法院關(guān)于印發(fā)<關(guān)于公司被依法注銷后其享有的財產(chǎn)權(quán)益應(yīng)如何處理的若干問題的解答>的通知》（2006年5月25日頒布，滬高法民二[2006]6號）

五、深圳公司注銷后遺漏“債務(wù)”及“債權(quán)”處理問題的立法建議

結(jié)合國外的先進(jìn)立法理念，關(guān)于深圳公司注銷后遺漏債權(quán)債務(wù)的處理問題，建議在下一次修訂《公司法》的時候予以進(jìn)一步明確，具體建議如下：

1、在深圳公司注銷后明確規(guī)定遺漏債權(quán)債務(wù)處置主體的保留期為自深圳公司注銷之日起20年；有特殊情況的，人民法院可以延長此期限。以此明確給予債權(quán)主張人及債務(wù)處理人的法律地位。

因為根據(jù)我國現(xiàn)行《民法通則》第135條、137條的規(guī)定，一般民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。權(quán)利被侵害的，訴訟時效從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護(hù)；有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。

即使清算程序過程中因為通知未送達(dá)到公司的債權(quán)人，或因為種種客觀原因，公司債權(quán)人無法及時在深圳公司注銷前申報債權(quán)，或深圳公司注銷時債務(wù)未到期的情況（一般商事合同的約定履行期限少有超過20年的），自深圳公司注銷之日起20年后，基本上前述債權(quán)的訴訟時效既已超過，亦喪失勝訴權(quán)。而公司債務(wù)發(fā)生本身即在公司啟動清算程序之前，同時清算程序本身也需要一定過程。

故，遺漏債權(quán)債務(wù)處置主體的保留期為自深圳公司注銷之日起20年，基本可充分保障公司債務(wù)人的訴權(quán)。即使非常規(guī)商事合同履行期限超過20年的，也可通過人民法院延長期限。

2、深圳公司注銷后遺漏債務(wù)的處理應(yīng)及時重新啟動清算程序，并根據(jù)過錯原則的相關(guān)制度進(jìn)行處理，在重新發(fā)現(xiàn)深圳公司注銷后遺漏債權(quán)債務(wù)后，應(yīng)在處置主體的保留期期限屆滿前重新啟動公司清算程序，納入清算范疇。并就不同情況分別處理：

（1）若原公司清算過程中，由于清算組未履行通知義務(wù)或公告程序中存在過錯導(dǎo)致遺漏債務(wù)，則原公司債權(quán)人應(yīng)在原股東受益范圍內(nèi)優(yōu)先受償，不足部分由清算組成員承擔(dān)連帶責(zé)任。并且，遺漏債務(wù)的受償范圍應(yīng)以正常清算程序中本應(yīng)受償?shù)呢敭a(chǎn)為限。

清算組承擔(dān)連帶責(zé)任的法律依據(jù)：《公司法司法解釋二》第11條、《公司法》186條。

（2）若原公司清算過程已依法履行了通知義務(wù)但在公告程序中不存在過錯，則原公司債權(quán)人應(yīng)在原股東受益范圍內(nèi)優(yōu)先受償，不足部分自行承擔(dān)。

（3）原股東按照原公司剩余財產(chǎn)分配比例對遺漏債務(wù)進(jìn)行清償。

3、立法賦予公司原股東代為行使注銷公司遺漏債權(quán)主張的法定權(quán)利

根據(jù)現(xiàn)行《公司法》已經(jīng)存在的“股東代表訴訟制度”，即在公司的正當(dāng)權(quán)益受到侵害時，公司怠于或者未能及時行使權(quán)利追究相關(guān)侵害人責(zé)任時，股東在滿足一定要求時可為了公司利益，依法代公司對實際侵害人進(jìn)行起訴的一種法律制度?；?ldquo;股東代表訴訟制度”，這種特殊情況下的股東代表公司獲得訴權(quán)，對深圳公司注銷后遺漏債權(quán)主張的情況亦有所借鑒。

深圳公司注銷后債權(quán)的處理有利于實現(xiàn)社會公平正義的目的，公司已注銷但未處理完畢債權(quán)的情況屬于特殊情況，同時適用原股東的代表訴訟亦符合“投資與風(fēng)險利益相匹配的原則”，股東作為公司的投資人，在公司正常經(jīng)營狀態(tài)下亦享有公司盈余分配權(quán)。原股東行使已經(jīng)注銷公司的債權(quán)具有一定的合理性，存在合理依據(jù)，亦可保障一種社會債權(quán)債務(wù)平衡，具有公平性。

4、原股東代為注銷公司獲償遺漏債權(quán)的分配處理應(yīng)當(dāng)按照約定進(jìn)行

原股東代為注銷公司獲得遺漏債權(quán)獲償?shù)模瑧?yīng)對清算中未能受償?shù)脑緜鶆?wù)人現(xiàn)行清償；并保留相關(guān)獲償財產(chǎn)至深圳公司注銷之日起2年，用于清償深圳公司注銷后發(fā)現(xiàn)的遺漏債務(wù)；但保留期2年屆滿后，按照如下情況進(jìn)行分配：

（1）全體股東在深圳公司注銷清算時對于公司遺漏債權(quán)債務(wù)問題有約定的，從約定分配；

（2）全體股東在深圳公司注銷清算時對于公司遺漏債權(quán)債務(wù)問題無約定，可在發(fā)現(xiàn)新債權(quán)時由全體股東協(xié)商一致，按照全體股東約定分配。

（3）全體股東在注銷清算時未就公司遺漏債權(quán)債務(wù)問題有約定，且未在發(fā)現(xiàn)新債權(quán)時達(dá)成一致約定的，按照全體股東原投資比例進(jìn)行分配。

備 注 
以上立法建議僅為作者個人觀點，不代表律師事務(wù)所立場。上述建議僅為初步思考結(jié)果，并非全局制度安排，如有紕漏，歡迎廣大公司法業(yè)務(wù)專家溝通與批評指正。

公司解散可能引發(fā)的訴訟有哪些？

一、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，股東能不能提清算訴訟?

提問：我和王某、張某出資購買了一個企業(yè)，組建成有限責(zé)任公司。二年后，因公司歇業(yè)，被工商行政管理部門吊銷了營業(yè)執(zhí)照。現(xiàn)我與王某欲對公司進(jìn)行清算，可張某卻不參加股東會，并拒絕參加公司清算。請問，我與王某是否可以對張某提起清算訴訟?

律師回復(fù)：你與王某可以對張某提起清算訴訟。

根據(jù)我國《公司法》、《民法通則》、《企業(yè)法人登記管理條例》的相關(guān)規(guī)定，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，經(jīng)營資格終止，債權(quán)債務(wù)由主管部門或清算組織進(jìn)行清理。清算是被吊銷營業(yè)執(zhí)照公司股東的法定義務(wù)。

有限責(zé)任公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)入清算程序，股東在其他股東不履行清算義務(wù)時，可以作為原告提起要求公司清算的訴訟。公司是被清算的客體，股東是法定的清算義務(wù)人，不履行義務(wù)的股東應(yīng)當(dāng)作為該類訴訟的被告?？梢?，你們可以對張某提起清算訴訟。

二、公司解散可能引發(fā)的訴訟有哪些?

1、股東提起解散公司訴訟

原告：單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東

被告：公司

第三人：其他股東

解散事由：

(1)公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(2)股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(3)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(4)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

不成立的解散事由：股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算申請財產(chǎn)保全或者證據(jù)保全：在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營的情形下，人民法院可予以保全。

判決效力：對全體股東有效

2、債權(quán)確認(rèn)之訴

原告：債權(quán)人

被告：公司

前置程序：公司清算時，債權(quán)人對清算組核定的債權(quán)有異議的，可以要求清算組重新核定。清算組不予重新核定，或者債權(quán)人對重新核定的債權(quán)仍有異議，債權(quán)人以公司為被告向人民法院提起訴訟請求確認(rèn)的，人民法院應(yīng)予受理。

3、逾期成立清算組導(dǎo)致的賠償責(zé)任

原告：債權(quán)人

被告：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東;實際控制人

事由：在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失

責(zé)任：債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任

4、怠于履行義務(wù)導(dǎo)致的連帶清償責(zé)任

原告：債權(quán)人

被告：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東;實際控制人

事由：怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算

責(zé)任：債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任

5、相應(yīng)的賠償責(zé)任

原告：債權(quán)人

被告：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人

時間：公司解散后

事由：惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記

6、未經(jīng)清算即辦理注銷登記導(dǎo)致的責(zé)任

原告：債權(quán)人

被告：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人，做出承諾的股東或第三人

事由：未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，或公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。